Společenská smlouva a její zákonem přípustné modifikace

Dne 7.6.2016 vešla v platnost novela zákonů č. 549/1991 Sb., o soudních poplatcích, ve znění pozdějších předpisů, zákon č. 292/2013 Sb., o zvláštních řízeních soudních, ve znění zákona č. 87/2015 Sb., a zákon č. 91/2012 Sb., o mezinárodním právu soukromém (uváděný jako „NZSP“). Novela o soudních poplatcích mimo jiné zavedla osvobození od soudního poplatku za první zápis do obchodního rejstříku u společnosti, jejíž zakladatelská listina obsahuje jen povinné náležitosti podle občanského zákonu a zákona o obchodních korporacích, nebo její přípustné modifikace.

Novela zákona rozlišuje dvě základní podoby Zakladatelské listiny:

1. Zakladatelská listina – pro s.r.o. s jediným společníkem
2. Společenská smlouva – pro s.r.o. s více společníky

Podoba obou je v zásadě stejná a dle zákona hovoříme o tzv. "jednoduchém znění" Zakladatelské listiny/ Společenské smlouvy, které má přesně dané povinné náležitosti či přípustné modifikace, které uvádíme v seznamu níže. 

Pokud chtějí společníci některé z následujících ustanovení upravit odlišně od příslušných zákonných ustanovení (modifikací), nelze využít zjednodušené varianty společenské smlouvy, ale je třeba upravit Zakladatelskou listinu/ Společenskou smlou individuálně.

Skutečnosti, které lze ve společenské smlouvě upravit odchylně od zákonné úpravy (modifikace)

• Úprava usnášeníschopnosti valné hromady a kvór potřebných k přijetí rozhodnutí

1. §169 ZOK - valná hromada je usnášeníschopná jsou-li přítomní společníci, kteří mají alespoň 50% všech hlasů X spol. sml. může určit i vyšší nebo nižší počet společníků potřebných pro konání valné hromady 
2. §170 ZOK - valná hromada rozhoduje prostou většinou hlasů přítomných společníků (nestanoví-li zákon jinak) X ve spol. sml. lze stanovit vyšší počet hlasů potřebných pro přijetí rozhodnutí

• Zakotvení možnosti vyplácet zisk jiným osobám než společníkům

1. § 34 ZOK – Zisk lze rozdělit pouze mezi společníky X spol. sml. může umožnit, aby část zisku bylo možné vyplatit i jiným osobám (např. tichým společníkům, zaměstnancům apod.)

• Zakotvení pravomoci valné hromady rozhodovat o změně společenské smlouvy, zrušení společnosti s likvidací a jmenování likvidátora

1. §147 ZOK - společenskou smlouvu lze měnit jen dohodou všech společníků X spol. sml. může stanovit, že o změně spol. sml. rozhoduje valná hromada (pak není vždy nezbytně nutný souhlas všech společníků, v závislosti na druhu změny)
2. §190 ZOK -  o zrušení společnosti s likvidací musí dohodnout všichni společníci dohodou X spol. sml. může stanovit, že o tom rozhoduje valná hromada (pak stačí souhlas 2/3 všech společníků)
3. §190 ZOK -  o jmenování a odvolání likvidátora rozhoduje jednatel X spol. sml. může stanovit, že o tom rozhoduje valná hromada

• Zakotvení různých zvláštních práv spojených s podíly společníků

1. § 32 ZOK – Každý společník může mít pouze 1 podíl ve společnosti X společenská smlouva může umožnit, aby společník měl více podílů (je nutné např. při vydání kmenových listů k podílům)
2. §207 ZOK - každý společník může svůj podíl převést na jiného společníka bez souhlasu valné hromady X spol. sml. může převod podmínit souhlasem valné hromady A NEBO každý společník může převést svůj podíl na třetí osobu jen se souhlasem valné hromady X - spol. sml. může zakázat převod na třetí osoby nebo jej podmínit souhlasem valné hromady A NEBO Společníci nemají ke svým podílům navzájem předkupní právo X společenská mslouva může zakotvit předkupní právo společníků k podílům ostatních společníků
3. §43 ZOK - podíl lze rozdělit pouze v souvislosti s jeho převodem nebo přechodem X spol. sml. může stanovit, že podíl lze rozdělit i v jiných případech (např. bude-li společník chtít mít více podílů, typicky kmenové listy)
4. §133 ZOK - podíl společníka se určuje podle poměru vkladu k výši základního kapitálu X spol. sml. může určit jiný způsob/poměr
5. §135 ZOK - všechny podíly jsou spojeny se stejnými právy a povinnostmi X spol. sml. může připustit vznik různých druhů podílů (pojí se s nimi různá práva a povinnosti a tato práva a povinnosti pak musí být zakotvena ve spol. sml.). Aby společník mohl vlastnit více podílů, popř. více podílů různých druhů, musí tak stanovit spol. sml.
6. §137 ZOK - společnost může vydat kmenové listy jen určí-li tak spol. sml. X bez stanovení této možnosti ve spol. sml. nelze kmenové listy vydávat
7. §161 ZOK - podíl na zisku odpovídá poměru podílů na společnosti X společenská smlouva může podíly na zisku stanovit odchylně od podílů na společnosti

• Zakotvení některých dalších zvláštních práv a povinností

1. §36 ZOK - vypořádací podíl při zániku účasti společníka na společnosti jinak než převodem podílu se stanoví na základě výše základního kapitálu ke dni zániku účasti společníka X spol. sml. může stanovit jiný způsob určení výše vypořádacího podílu
2. §42 ZOK - po smrti/zániku společníka podíl společníka přechází na dědice nebo právního nástupce X spol. sml. může toto vyloučit, nejedná-li se o jediného společníka
3. §162 ZOK - společníci nemají povinnost poskytovat společnosti peněžité příplatky, ani jim to valná hromada nemůže uložit X spol. sml. může určit, že společníci mají povinnost poskytnout společnosti peněžitý příplatek
4. §167 ZOK - Společníci musí na valné hromadě hlasovat osobně nebo v zastoupení X hlasování na valné hromadě nebo mimo ní s použitím technických prostředků musí připouštět společenská smlouva
5. §168 ZOK - společník se může nechat na valné hromadě zastoupit na základě plné moci X má-li být stanovena nutnost ověřit podpis na plné moci, musí tak stanovit spol. sml.
6. §184 ZOK - pozvánka na valnou hromadu musí být společníkům zaslána nejméně 15 dní předem a písemně X spol. sml. může určit jinou lhůtu i jiný způsob oznámení
7. §190 ZOK -  o schválení pachtu závodu (nájmu podniku) či jeho významné části rozhoduje jednatel X spol. sml. může stanovit, že tom podléhá schválení valnou hromadou
8. §195 ZOK - má-li společnost více jednatelů, vyžaduje se k obchodnímu vedení souhlas většiny z nich X spol. sml. může pro rozhodování o obchodním vedení stanovit jinou většinu